新型受贿犯罪法律适用研究
段明学
近年来，随着经济和社会的快速发展，受贿犯罪出现了一些新情况，受贿手段不断翻新，更具隐蔽性、复杂性，给司法实践的认定带来了一定的困难。2007年７月，最高人民法院、最高人民检察院联合发布《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》），明确了国家工作人员利用职务上的便利，为请托人谋取利益，收受财物的十种新型受贿犯罪。《意见》的发布，为依法惩治受贿犯罪活动，推动反腐败斗争深入开展提供了重要的法律依据。如何正确理解和适用“两高”《意见》，是摆在各级司法机关面前的一个重大问题。
一、关于以交易形式收受财物的认定
市场经济奉行等价交易的原则，买方与卖方都须付出相应的对价。国家工作人员以低于市场的价格购买或者以高于市场的价格出售房屋、汽车等大宗贵重物品，虽然行为人支付了一定的费用，但明显违反等价交换原则，支付的费用与该物品的正常价格明显不符，这属于一种象征性交易行为，即以交易为名，行贿赂之实，与一般的权钱交易并无不同，因此应当认定为受贿。
1.关于以交易形式收受贿赂与正常交易的界限
在市场竞争日趋激烈的情况下，经营者为了推销商品，往往在事先设定一定的优惠价格，行为人按照这种优惠价格购买房屋、汽车的，由于其主观上不具有贪利的动机，客观上按照正常的优惠交易条件进行交易，应当认定为正常交易行为，不属于受贿。但是，如果打着“优惠”幌子，以明显低于市场价甚至成本价进行交易，即满足下列两个条件：第一，这种优惠不具有普遍性，只针对行为人，其他社会公众不能享受同等的优惠待遇；第二，这种优惠明确低于市场价甚至低于成本价；则应当认为是受贿。所谓“明显”，是指优惠的价格非常低，让一般社会公众都感受得到。如某一地段的一套房屋市场均价为4000元/米2，开发商确定的优惠价为3600元/米2，成本价为1800元/米2，如果行为人以低于成本价购买房屋，毫无疑问属于“明显低于”，但是如果行为人以高于成本价低于优惠价的价格购买房屋，是否构成受贿呢？不能一概而论，应当根据实践中遇到的个案，具体问题具体处理。如果行为人以略低于市场价格购买，则不宜作为犯罪处理。如何界定“略低于”，没有明确的司法解释，应当根据常识、常理具体处理。总的原则是，行为人以略低于市场价、优惠价购买的房屋所得的收益（少支付的款项）不能超过受贿罪的立案标准，如果达到受贿罪的立案标准，则应当认定为受贿。
2.关于“以其他交易形式非法收受请托人财物”的认定
《意见》规定，以其他交易形式非法收受请托人财物的，以受贿论。所谓“其他交易形式”，《意见》没有作明确的规定。在我们看来，“其他交易形式”具有如下特点：首先，它是一种“交易”，形式上具有对价性；其次，它不是“钱—物”交易的形式，如果属于“钱—物”交易，则属于一般交易形式；最后，它使行为人获得财物。这种财物主要指实物，而且相当于房屋、汽车，属于大宗贵重财物。当然，它也不仅仅指实物，而且包括财产性收益，即行为人通过获得实物实际获得的额外经济利益。如果没有获得额外经济利益，则属于正常的交易，不能认定为受贿。一般地说，“以其他交易形式”进行的交易包括：（1）以物易物的形式进行的交易。如以旧房换新房，以旧车、淘汰车换新车，通过以旧换新，行为人获得较大的经济收益。（2）以支付有价证券进行的交易。如行为人支付处于走跌的股票购买房屋，转移自己投资的风险。（3）以“赊购”的方式进行交易。即行为人支付一定款项，其余款项则予以赊欠。对于这种交易形式，看似属于正常的商品交易，是否属于受贿，应当就个案具体进行分析。如果“赊购”仅仅是个幌子，行为人压根儿就没有支付余款的打算，则应当构成受贿。当然，应当具体分析行为人的收支情况、赊欠的原因、赊欠的时间、有无欠款凭证等，综合进行判断。
3.关于受贿数额的认定
关于受贿数额，原则上应当按照交易时当地市场价格与实际支付价格的差额计算。但是，如果行为人以明显低于市场的价格购买房屋、汽车，之后又以明显高于市场的价格出售房屋、汽车的，其受贿数额应当按照其出售的价格与实际支付价格的差额计算，即按照其实际所得收益认定。
二、关于收受干股及股份分红的认定
“干股”是指股东不必实际出资就能占有公司一定比例股份份额的股份。我国《公司法》第 条规定：股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。因此，在法律上，我国并不允许存在所谓的“干股”。但在现实生活中，未出资而收受干股的现象十分普遍，也成为近年来反腐败斗争中的一个新问题。
1.干股的转让
干股作为未出资而获得的股份，来源于股东赠与、吸纳新股、公积金转增股，是基于既有股份的一种分红权的载体，其本质属性是不缴纳出资而享有的公司股份。干股的转让包括登记转让与实际转让两种形式。《公司法》第七十四条、第一百四十条规定，公司转让股权后，应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。从《公司法》关于股份转让登记的规定可知，登记原则上并不是股权转让的生效要件，而是对抗要件，起到公示确认作用。业已登记的，干股产权当然地转让于收受人名下；尚未登记但签署股权转让协议或者双方就股权转让达成其他真实意思表示的，属于干股实际转让。即使收受干股没有经过登记，只要有证据证明发生实际转让的，也应当认定为受贿。需要强调的是，一些特殊行业的股权转让需要经过审批机关的批准，股东资格的变更必须经登记机关的确认，这类公司的股权转让以登记为生效要件。在这种情况下，应当注意把握刑事法律认定与商事法律判断的关系——刑法侧重客观事实的认定，公司法侧重商事技术的规定，故未经登记但达成合意的干股转让行为在公司法上并未生效，但在刑法上却发生了事实转让，也应当认定为受贿。
２．股份价值的计算
《意见》将计算股份价值的时间节点确定为“转让行为时”。故如何有效获取干股转让行为发生时间的证据是反贪部门在查办案件过程中必须予以高度重视的问题。具体操作时，应当集中搜集产权交易中心办理股权过户手续的时间记录、股东名册相关变动的具体登记时间、股权转让合同生效时间约定、贿赂双方关于股权转让行为时间的供述等证据材料。
《意见》第二条并没有具体规定计算股份价值的价格依据。应当根据公司的性质确定干股的股份价值：
（１）有限责任公司的股权并不能在产权市场进行交易，不存在市场价格，收受有限责任公司干股的股份价值应当以转让行为时干股所占总股份的比例乘以公司注册资本额后得出的价格计入受贿数额。
（２）《公司法》第一百三十九条规定，股份有限公司股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。因此，股份有限公司的股份能够在合法的产权市场进行交易，收受股份有限公司的干股应当以转让行为时该股份在产权交易市场的价格计入受贿数额。
（３）国家工作人员收受上市公司在调整原有股本结构、股权转让、增资扩股过程中形成的干股，能够在证券市场通过交易进行变现，应当以贿赂双方转让行为时该股份在证券市场的价格计算受贿数额。
３．受贿未遂的认定
《意见》第二条后段规定，股份未实际转让，以股份分红名义获取利益的，实际获利数额应当认定为受贿数额。实践中有观点指出：此段规定表明，国家工作人员未通过股权转让控制干股产权的，此笔干股价值便不再予以认定，若其根据贿赂双方约定的干股比例实际收取红利的，仅以红利数额计入受贿数额。但笔者认为，《意见》将国家工作人员所获红利认定为受贿数额，并不绝对排除将未实际转让的股份认定为受贿未遂的数额。实践中部分国家工作人员收受的股权达到几千万股，但基于时间原因或者其他沟通障碍无法及时将股权过户至名下由其自由支配，同时亦没有收取任何红利。按照上述观点解读《意见》，此类国家工作人员无法定罪处罚，显然与受贿未遂的实践判断规则不符，也与依法惩治受贿犯罪、加大受贿犯罪处罚力度的反腐败刑事政策相悖。
我们认为，干股受贿未遂应当具有区别于其他新型受贿犯罪的独立认定规则。
首先，国家工作人员与请托人达成合意收受干股但并未进行股权转让的，应当认定为受贿未遂。受贿未遂是指国家工作人员着手实施受贿罪构成要件行为，由于意志外原因而未得逞。干股受贿的故意内容是利用职务上的便利为他人谋取利益以便非法收受他人干股，客观行为的目的就是控制干股的实际产权。干股因意志外原因未实际转让，即属于受贿未得逞。
其次，干股受贿未遂数额应当结合实际收取红利的受贿既遂数额，根据不同的情况分别采用不同的处理方法。在一般情况下受贿既遂的危害应重于受贿未遂，通常由既遂数额吸收未遂数额。但是在干股受贿中，未遂数额（干股价值）可能远高于既遂数额（红利数额），完全采用既遂吸收未遂的处理方法，难以达到刑罚目的。应当考虑以下三种认定方式：（１）干股受贿未遂数额大于既遂数额，且获取红利数额未达到５０００元以上的，直接以干股受贿未遂数额即干股的股份价值定罪处罚；（２）干股受贿未遂数额与红利既遂数额均未达到５０００元以上的，但因受贿行为而使国家或社会利益遭受重大损失的，也应当以受贿罪追究刑事责任；（３）干股受贿未遂数额与既遂数额均达到立案标准的，根据未遂数额与既遂数额所处法定刑档次的高低，在正确区分孰轻孰重的基础上，采用重刑数额吸收轻刑数额的原则进行处罚。
三、关于以合作投资名义收受贿赂的认定
严禁党政干部经商办企业，是我们党和政府的一贯立场。早在1984年，党中央、国务院就下发《关于严禁党政机关和党政干部经商、办企业的决定》的文件，明确规定，“决不允许运用手中的权力，违反党和国家的规定去经营商业，兴办企业，谋取私利，与民相争。”该文件要求“乡（含乡）以上党政机关在职干部（包括退居二线的干部），一律不得以独资或合股、兼职取酬、搭干股分红等方式经商、办企业；也不允许利用职权为其家属、亲友所办的企业谋取利益。”因此，国家工作人员参与合作开发公司或者以其他形式合作投资，都是不允许的。
但在实践中，部分国家工作人员置党纪国法于不顾，参与合作开办公司或者进行其他合作投资，是否以受贿论处，应当区别对待。原则上要进行“三看”：
徐州市医疗废弃物管理办法
江苏省徐州市人民政府
徐州市医疗废弃物管理办法
徐州市人民政府令
第89号
《徐州市医疗废弃物管理办法》已经2003年5月31日市人民政府第11次常务会议讨论通过，现予公布，自2003年7月1日起施行。
市长 潘永和
二00三年六月六日
第一条为加强医疗废弃物管理，防止医疗废弃物污染，保护和改善环境，确保人体
健康，根据《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》、《中华人民共和国传染病防治
法》和《江苏省危险废物管理暂行办法》及其他有关法律、法规，结合本市实际，制定本
办法。
第二条本办法所称的医疗废弃物是指列入《国家危险废物名录》中的医院临床废
物、医药废物和废药物、药品。
第三条在本市行政区域内医疗废弃物的产生、收集、贮存、运输和处置，应当遵
守本办法。
第四条市、县（市）、贾汪区环境保护行政主管部门（以下简称"环保部门"）对本
辖区医疗废弃物的管理工作实施统一监督管理。
卫生行政主管部门负责医疗单位内医疗废弃物处理的监督和具体管理工作。协助环保
部门对因突发性事故造成或者可能造成环境污染的行为进行监督和调查处理。
市容环境卫生行政主管部门负责医疗废弃物收运和处置的具体管理工作。
药监、城管执法等有关行政主管部门依法各司其责，共同做好医疗废弃物的监督管理
工作。
第五条市、县（市）、贾汪区人民政府应当将防止医疗废弃物污染工作纳入国民
经济和社会发展计划，制定有利于减少医疗废弃物污染的城市发展规划，并按照环保要求
组织建设医疗废弃物处置场所和专用设施。
第六条医疗废弃物处置单位（以下简称"处置单位"）由环保、卫生、市容环境卫生
等行政部门审查后报同级人民政府批准或者通过招投标方式确定。
医疗废弃物必须由政府批准或者通过招投标方式确定的处置单位统一收运和集中处
置。
第七条产生医疗废弃物的单位（以下简称"产废单位"），应当向环保部门申报
医疗废弃物的种类、数量和去向，并办理《医疗废弃物排污许可证》。
产废单位医疗废弃物种类、数量、去向发生变化的，应当在变更前15日内向原登记部
门申报变更事项。
第八条产废单位应当使用可燃无害软容器将医疗废弃物分类收集、密
封包装，临时贮存在密封防泄漏的专用容器或者贮存室内待收运。
医疗废弃物的贮存地点和设施应当符合环保、环卫和卫生防疫等标准。
第九条产废单位的医疗废弃物应当按照有关标准，实行分类收集，不得混入其他
垃圾。
第十条一次性使用的无菌医疗用品使用后，必须进行消毒、毁形，并进行无害化
处理，禁止重复使用和回流市场。
第十一条含放射性的医疗废弃物，应当由管理放射性物质的专业机构处置或者交
原供货单位回收，不得混入其他医疗废弃物处理。
医疗机构对被传染病病原体污染的污水、污物、粪便，应当依照《中华人民共和国
传染病防治法》及相关规定进行处理。
医疗机构对各种感染性废物，应当依照卫生部《医院感染管理规范》（试行）的规定
进行处理。
第十二条处置单位的收运车辆必须使用全密封式专用车，直接到产废单位的医疗
废弃物贮存地点收集，并做到日产日清。医疗废弃物在运输途中不得散落或者泄漏。
第十三条医疗废弃物的收集容器、运输工具每次使用后应当进行消毒处理。
第十四条处置单位应当具备与其经营活动相应的资质，并向环保部门申请领取经营
许可证。
禁止无经营许可证或者不按照经营许可证规定从事医疗废弃物的收集、贮存、处置经
营活动。
禁止将医疗废弃物提供或者委托给无经营许可证的单位收集、贮存、处置。
第十五条从事医疗废弃物经营活动的资质由环保部门确认，其具体条件和申请领
取经营许可证的程序，由环保部门制定并向社会公示。
第十六条医疗废弃物的容器和包装物以及收集、贮存、运输、处置医疗废弃物的
设施、场所，必须设置识别医疗废弃物的明显标志。
第十七条收集、贮存、处置医疗废弃物的场所、设施、设备和容器、包装物及其
他物品转作他用时，必须经过消除污染的处理，并经环保监测部门监测，达到无害化标准；
未达标准的不得转作他用。
第十八条处置单位必须严格按照处置危险废弃物的专业标准和技术规程进行收
集、运输，实行分类处置和无害化处理。
依法采用焚烧处理的，焚烧排放的烟尘应当符合国家规定的标准。焚烧后产生的残渣、
尘末应当达到无害化要求后进行安全填埋，不得露天堆放。
依法采取其他方式处置的医疗废弃物，必须达到国家规定的环保标准。
第十九条产废单位应当按照物价部门核定的收费标准向处置单位支付医疗废弃物
处置费。
第二十条处置单位与产废单位应当签订收运、处置协议，明确双方权利义务，并报环
保、卫生和市容环境卫生行政主管部门备案。
第二十一条产废单位自行处置的，应当按照国家有关规定建设处置设施，并经环保
部门验收合格后，方可投入使用。
第二十二条从事收集、贮存、处置医疗废弃物的人员，在作业过程中，应当穿戴防
护装具。
第二十三条直接从事收集、贮存、处置医疗废弃物的人员，应当接受环保部门
和卫生行政主管部门共同组织的专业培训，经考核合格，方可从业。
第二十四条有下列行为之一的，由环保部门责令限期改正，并处以1万元以下罚款：
（一）产废单位未按照规定进行申报登记，领取《排污许可证》的，或者在申报登记时
弄虚作假的；
（二）产废单位未按照本办法第八条规定收集、包装、贮存医疗废弃物的；
（三）将医疗废弃物与生活垃圾、建筑垃圾混放的；
（四）未采用专用车辆收运医疗废弃物的；
（五）收集、贮存、处置医疗废弃物的容器、包装、运输工具、场地和设施没有设置医疗
废弃物识别标志的；
（六）焚烧产生的残渣、尘末未进行安全填埋处置的；
（七）拒绝环保部门现场检查，或者在被检查时弄虚作假的。
第二十五条有下列行为之一的，由环保部门责令停止违法行为，限期改正，并处5万元
以下罚款：
（一）将医疗废弃物提供或者委托给无经营许可证的单位从事收集、贮存、处置的；
（二）未按本办法第十一条第一款的规定处置放射性医疗废弃物的；
（三）未经消除污染的处理将收集、贮存、运输、处置医疗废弃物的场所、设施、设备和
容器、包装物及其他物品转作他用的；
（四）对应当焚烧的医疗废弃物不作焚烧处理的。
第二十六条有下列行为之一的，由环保部门责令改正，并处200元以上1000元以下罚款：
（一）医疗废弃物的收集容器、运输工具使用后未进行消毒的；
（二）从事收集、贮存、处置医疗废弃物的人员，在作业过程中，未穿戴防护装具的；
（三）未经培训、考核直接从事收集、贮存、处置医疗废弃物活动的。
第二十七条无经营许可证或者不按照经营许可证规定，从事收集、贮存、处置医疗废
弃物经营活动的，由环保部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处5万元以下罚款。
未按照经营许可证规定从事医疗废弃物活动的，可以由发证机关吊销经营许可证。
第二十八条医疗废弃物处置达不到国家规定标准的，由环保部门限期改正。逾期不改
正或者改正不合格的，由发证机关收回经营许可证。
第二十九条违反本办法第十条、第十一条第二、三款规定的，由卫生、药监、公安等行
政主管部门依照《中华人民共和国传染病防治法》及相关法律、法规和规章的规定处罚。
第三十条在运输中散落或者泄漏医疗废弃物的，由市城市管理行政执法部门责令改正，
并处3万元以下罚款。
前款规定与原相对集中行政处罚权规定不一致的，按前款规定执行。
第三十一条对防治医疗废弃物污染工作成绩突出的单位和个人，由环保部门给予表彰和
奖励。
监督管理部门应当向社会公布举报电话，任何单位和个人有权对违反本办法的行为进行检
举和控告，对查证属实的，监督管理部门可以给予奖励。
第三十二条环保、卫生、市容环境卫生、城管执法等相关部门工作人员玩忽职守、滥用
职权、徇私舞弊、滥施处罚的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，
依法追究刑事责任。
第三十三条本办法适用于各类医疗机构、医疗科研单位、医疗用品的生产、销售单位以
及其他产生医疗废弃物的单位。
第三十四条农村卫生室医疗废弃物的管理办法，由县（市）、贾汪区人民政府另行规定。
第三十五条市医疗废弃物收运和处置的具体办法，由市市容环境卫生行政主管部门另行
规定。
第三十六条本办法自2003年7月1日起施行。
附：医疗废物名录
一、医院临床废物
（1）废物来源
从医院、医疗中心和诊疗服务中产生的临床废物
——手术、包扎残余物
——生物培养、动物试验残余物
——化验检查残余物
——传染性废物
——废水处理污泥
（2）常见危害组成或废物名称
手术残物、敷料、化验废物，传染性废物，动物试验废物、废医用塑制品、
玻璃器皿、针管。
二、医药废物
（1）废物来源
从医用药品的生产制作过程中产生的废物，包括兽药产品(不含中药类废物)
——蒸馏及反应残余物
——高浓度母液及反应基或培养基废物
——脱色过滤(包括载体)物
——用过废弃的吸附剂、催化剂、溶剂
——生产中产生的报废药品及过期原料
（2）常见危害组成或废物名称
废抗菌药、甾类药、抗组织胺类药、镇痛药、心血管药、神经、杂药，基因类废物
三、废药物、药品
（1）废物来源
过期、报废的无标签的及多种混杂药物、药品(不包括HW01、HW02的废药品)
——生产中产生的报废药品(包括废原料和中间体反应物)
——使用单位(科研、监测、学校、医疗单位、化验室等)积压或报废的药品(物)
——经营部门过期的报废药品(物)
（2）常见危害组成或废物名称 废化学试验剂，废药品，废药物
