有限责任公司自行清算中的清算僵局问题/朱智炜
作者:法律资料网 时间:2024-07-07 00:55:09 浏览:9119
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公司经营过程中会发生公司僵局，在公司自行清算中也会出现清算僵局。这种僵局可能因为清算组成员的意见分歧无法形成清算方案或者股东会意见分歧无法通过清算方案而导致清算无法继续进行。对比公司自行清算和强制清算，在强制清算中，由人民法院指定有关人员成立清算组，清算组相对独立。清算组成员可以从公司股东、董事、监事、高级管理人员，依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构，依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员中产生。清算组成员与清算公司股东身份相对分离，不易产生分歧和混同；而且清算方案由人民法院通过公权力加以确认，也不易出现久拖不决的现象。而在公司自行清算状况下，有限责任公司的清算组由股东组成。虽然将公司视为一堆财产、一个谋利工具而视“公司为股东所有物”的公司法哲学伦理已经式微，但不能否认，公司是营利法人，股东向公司出资的主要目的之一是通过公司的运作实现盈利，股东更多关注的是其个人的利益。但股东一旦成为清算人，其要面对的是众多利益相关者，不仅仅是其作为股东的个人利益，也包括公司全体股东的利益、公司的整体利益、债权人的利益及其他利害关系人的利益（如公司高级管理人员、职工甚至清算组、清算组其他成员利益和其作为清算组成员的利益），诸多利益纠结于一身。在公司的自行清算中，绝大多数是因为公司经营目的不能实现或大部分不能实现而解散进入清算。因公司经营目的不达，加之利益纠葛之错综复杂，公司自行清算易出现清算僵局。笔者参与了鞍钢集团福建龙安钢铁有限公司自行清算的整个过程，龙安公司于2009年3月正式成立清算组组织清算，至2011年方形成清算方案。历时两年有余，清算方有眉目，其过程着实不易。
克服清算僵局的有效方法是加强对自行清算的监督。公司法司法解释（二）第七条第二款仅规定了两种由自行清算向强制清算过渡或转化的情形。对于公司解散后“虽然成立清算组，但故意拖延清算”或“违法清算可能严重损害债权人或股东利益的”，债权人可以申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理。在上述情形下，公司可以由自行清算转入强制清算。但上述规定并不能实现公司自行清算僵局的充分救济，对于“故意拖延清算”、“严重损害债权人或股东利益”的界定难于举证、认定和操作。公司清算制度不仅仅是保护公司债权人、公司股东利益的法律制度，同样也以维护社会经济效益和秩序为目的。笔者建议细化清算僵局的界定、扩大自行清算向强制清算转化的范围，促使清算的尽快完成，防止久清不决造成不必要社会损失。通过扩大自行清算转化强制清算的范围，使自行清算、强制清算、破产清算三者紧密衔接，共同形成完善、科学、规范的市场退出机制。
笔者认为，在自行清算中发生以下情形时可以由自行清算转入强制清算：1.清算组内部意见分歧对清算事务长期不能达成一致意见，清算组不能形成一致的清算方案的；2.清算组制订的清算方案在较长期限内不能得到股东会或股东大会表决通过的；3.应就自行清算确定合理的清算期限，对于清算期限长期拖延，且自行清算无明显实质性进展时，可以转入强制清算。
（作者单位：浙江省上虞市人民法院）
鲜茧收购资格认定办法
商务部 工商总局
鲜茧收购资格认定办法
商务部令2007年第4号
《鲜茧收购资格认定办法》已经2006年12月20日商务部第十次部务会议审议通过，并经工商总局同意，现予公布，自2007年8月1日起施行。
商务部部长：薄熙来
工商总局局长：周伯华
二○○七年六月二十七日
鲜茧收购资格认定办法
第一条 为规范鲜茧收购资格认定工作，根据国家有关法律法规，制定本办法。
第二条 本办法所称鲜茧收购是指购买未经杀蛹烘干的桑蚕茧的行为。
第三条 国家对鲜茧收购实行资格认定制度。凡在中华人民共和国境内从事鲜茧收购的经营者，必须通过鲜茧收购资格认定、取得鲜茧收购资格，并在工商行政管理机关办理注册登记。
本办法所称的鲜茧收购经营者包括从事鲜茧收购的单位及其分支机构。
第四条 商务部负责全国鲜茧收购资格认定的管理工作。省级商务主管部门（茧丝办）根据本办法，结合本地区的实际情况，制定实施细则。
省级商务主管部门（茧丝办）具体负责本地区鲜茧收购经营者的资格认定，颁发《鲜茧收购资格证书》，向社会公布，并报商务部备案。
省级商务主管部门（茧丝办）的鲜茧收购资格认定工作不得下放。
工商行政管理部门按照职责，负责鲜茧收购市场秩序的监督管理工作。
第五条 鲜茧收购资格认定应坚持适度规模、相对集中并有利于促进贸工农一体化发展的原则，提高蚕农生产经营的组织化程度。
第六条 鼓励缫丝生产企业、丝绸企业（包括到外地建基地、建厂、建公司的贸工农一体化企业）与蚕农和蚕农合作组织建立稳定的经济关系，给予风险投资、提供技术服务，与蚕农形成订单收购、返利收购等协作关系。
鼓励在蚕桑基地建设和新农村建设中做出贡献的贸工农一体化缫丝、丝绸生产企业从事鲜茧收购活动。
第七条 鲜茧收购经营者从事鲜茧收购活动必须取得鲜茧收购资格。
取得鲜茧收购资格的经营者应具备以下条件：
（一）符合当地县级以上蚕桑生产发展及茧站布点规划，有稳定的鲜茧茧源。
（二）具有与收购能力相适应的资金实力。
（三）具备完善、科学的质量保证体系和相关管理制度，包括从业人员管理制度，各个工种、工序的工作规范和岗位责任制度等。
（四）具有与其承担的鲜茧收购量和茧处理量相配套的收购、检验和贮存场地，收购门市、储存场地和烘茧场地应分别不低于每50公斤鲜茧占地0.2平方米、0.2平方米和0.4平方米。
（五）鲜茧收购、检验和烘茧所需的设备齐全，符合国家或行业标准，运转状况良好，与收购能力相适应，全部设备应在有效使用期内。
（六）鲜茧收购和干茧贮存的设施和环境应具备防潮、防虫、防鼠、防火、防盗的能力，符合国家或行业有关劳动安全、消防和环保等方面的要求。
（七）法律、行政法规规定的其他条件。
第八条 鼓励鲜茧收购经营者使用节能降耗、安全环保的烘茧设备。
第九条 拟从事鲜茧收购的经营者应当向所在地县级商务主管部门（茧丝办）提出鲜茧收购资格认定申请，并按要求提供相关材料。
第十条 县级商务主管部门（茧丝办）负责受理所在地鲜茧收购资格的申请材料，对申请材料的真实性以及收购布局的合理性进行实地考察和审核，并将申请材料和审核意见逐级报送省级商务主管部门（茧丝办）。省级商务主管部门（茧丝办）核准本省（自治区、直辖市）获得鲜茧收购资格的经营者，颁发《鲜茧收购资格证书》，并将批复文件报商务部备案。
第十一条 《鲜茧收购资格证书》由省级商务主管部门（茧丝办）统一制作。《鲜茧收购资格证书》主要内容应该包括证书编号、鲜茧收购经营者的名称、住所、法定代表人、收购区域、发证时间及有效期等内容。
第十二条 从事鲜茧收购的经营者持《鲜茧收购资格证书》到工商行政管理部门办理工商注册登记或变更登记。
第十三条 鲜茧收购资格证书有效期为两年，每两年（在工商部门年检前）审核一次。收购经营者应在《鲜茧收购资格证书》有效期满前60天，向所在地县级商务主管部门（茧丝办）提出审核申请，县级商务主管部门（茧丝办）审核后，逐级报省级商务主管部门（茧丝办）核准换发新证。省级商务主管部门（茧丝办）汇总后，于次年3月底前报商务部备案。
第十四条 省级商务主管部门（茧丝办）受理鲜茧收购资格申请材料后，应在45天内完成鲜茧收购资格核准工作。
第十五条 省级商务主管部门（茧丝办）应定期向社会公布取得鲜茧收购资格的经营者名单，接受社会监督。对不符合收购资格条件的经营者，取消其鲜茧收购资格，注销其《鲜茧收购资格证书》，向社会公告，并在5日内通知原登记注册的工商行政管理部门。被取消鲜茧收购资格的经营者，应在被取消资格之日起20日内，到工商行政管理部门办理变更登记或注销登记。
第十六条 获得鲜茧收购资格的经营者应及时向所在地商务主管部门（茧丝办）上报各期蚕茧收购情况，接受商务主管部门（茧丝办）的监督管理。
第十七条 鲜茧收购经营者有以下行为的，由认定机关取消其鲜茧收购资格，向社会公告，同时报商务部备案，并由工商行政管理部门依照有关法律法规予以处罚。
（一）在资格认定申请中故意隐瞒真实情况或者提供虚假材料的；
（二）超越《鲜茧收购资格证书》核准区域从事收购活动的；
（三）租借、转让《鲜茧收购资格证书》或者使用过期、伪造、变造《鲜茧收购资格证书》的；
（四）其他违反法律、行政法规，扰乱鲜茧收购秩序的行为。
第十八条 实施鲜茧收购资格认定的有关部门应该确保鲜茧收购资格认定工作公平、公正和公开。
商务主管部门和工商行政管理部门的工作人员在工作中滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守、索贿受贿的，对负有责任的主管人员和直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十九条 柞蚕鲜茧收购资格认定的管理工作参照桑蚕鲜茧执行，实施细则由省级商务主管部门（茧丝办）参照本办法结合本地实际制定。
第二十条 本办法由商务部、国家工商总局负责解释。
第二十一条 本办法自2007年8月1日起实施。
中国证监会党委关于证券监管系统厅局级以上领导干部的配偶、子女个人经商办企业活动的具体规定
中国证券监督管理委员会
中国证监会党委关于证券监管系统厅局级以上领导干部的配偶、子女个人经商办企业活动的具体规定
中国证券监督管理委员会
为了贯彻落实中纪委第四次会议提出的“省（部）、地（厅）级领导干部的配偶、子女，不准在该领导干部管辖的业务范围内个人从事可能与公共利益发生冲突的经商办企业活动”的规定，依据中央纪委《关于“不准在领导干部管辖的业务范围内个人从事可能与公共利益发生冲突的经
商办企业活动”的解释》（中纪发〔2000〕4号），结合证券监管系统的职责范围和业务特点，现对证券监管系统厅局级以上领导干部的配偶、子女个人经商办企业活动，作出如下规定：
一、不准在非国有或非国有控股的证券公司、期货公司、基金管理公司出任合伙人或担任高级管理人员；
二、不准独资或者合伙开办由中国证监会授予证券期货从业资格的会计（审计）师事务所、律师事务所；不准在上述会计（审计）师事务所、律师事务所任职；
三、不准独资或合伙开办由中国证监会授予证券期货从业资格的投资咨询机构、资产评估机构、资信评估机构；不准在非国有或非国有控股的由中国证监会授予证券期货从业资格的投资咨询机构、资产评估机构、资信评估机构中任职；
四、不准在由中国证监会授予证券期货基金管理从业资格的外商独资企业、中外合资企业中任职。
五、证券监管系统全体工作人员及其配偶和子女不许买卖股票。
六、违反本规定的要限期纠正，或者配偶、子女停止可能与公共利益发生冲突的经商办企业活动，或者领导干部本人辞去现任职务。拒不纠正的，以及本规定发布以后领导干部的配偶、子女从事可能与公共利益发生冲突的经商办企业活动的，对领导干部本人要给予组织处理，并酌情追
究党纪、政纪责任。
七、本规定适用范围：证监会主席、副主席，秘书长、副秘书长，机关部、室（局）正、副主任及相当职级干部，各证管办、监管办、特派办正、副主任及相当职级干部，证券、期货交易所的正、副总经理及相当职级干部适用本规定各条；证券监管系统的其他工作人员适用第五条、第
六条。
2000年9月8日
